转自：第一财经

“明年1月1日起，向好友发淫秽信息违法”的新闻登上各平台热搜，再度引发社会对新治安管理处罚法的热议。一时间，“明年起不要再发私密视频”“夫妻情侣不能互发私密信息示爱、调情”的言论涌现。

事实上，“向好友发淫秽信息违法”并非一则新规定，更不是明年1月1日起将施行的新治安管理处罚法相关条款所要表达的全部内容，前述对新法条款的解读有片面理解之嫌。

新修订的治安管理处罚法第八十条规定，制作、运输、复制、出售、出租淫秽的书刊、图片、影片、音像制品等淫秽物品或者利用信息网络、电话以及其他通讯工具传播淫秽信息的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处五千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者一千元以上三千元以下罚款。前款规定的淫秽物品或者淫秽信息中涉及未成年人的，从重处罚。

对比旧法的第六十八条，可以看到新法将原来的“计算机信息网络”改成了“信息网络”，这一调整，更多是由于随着信息技术发展，信息空间不再局限于计算机信息网络。旧法相关条款自2005年通过以来，未进行过修改，彼时的表述已不再适应当今的社会环境。

治安管理处罚法旧版（左）与新版（右）对比

“对于传播淫秽信息条款的修改，应理解为是对原有法律规范的完善，而非创设全新的禁止性规定。”北京嘉潍律师事务所合伙人赵占领律师告诉第一财经记者，修改的目的在于，使法律能够更有效地规制利用新型通信技术进行的违法行为，填补治理空白，而非突然将私人聊天行为“入罪入罚”。

事实上，过去早已有“用微信发淫秽视频给好友属犯法”的案例。2022年，江苏电视台城市频道曾公开报道一起“男子多次微信转发淫秽视频被拘”的案件：江苏南京警方接到群众匿名举报，称男子王某多次通过微信向好友发送淫秽小视频。王某被传唤到派出所接受调查。民警对其手机内容进行提取，经鉴定查明，其多次向多人发送淫秽信息，其好友接收后进行转发。根据治安管理处罚法的相关规定，王某等5人被行政拘留。

新法对比旧法更为突出的变化有两点，其一是提高了相关违法行为的处罚力度，针对一般情节的罚款额度，由原来的“三千元以下罚款”提升至“五千元以下罚款”，针对情节较轻的罚款额度，由原来的“五百元以下罚款”提升至“一千元以上三千元以下罚款”，以增强法律威慑。

其二，增加了对涉及未成年人情形的从重处罚规定，突出对未成年人的特殊保护。此举不仅呼应了2020年修订的《未成年人保护法》确立的“最有利于未成年人”原则及新增“网络保护”专章，更有助于打击针对儿童的网络色情。

总体来看，赵占领律师指出新法条款打击的行为模式是明确的：首先，覆盖了各类传播场景，包括在微信群、QQ群等相对公开的场合分享，也包括通过私聊向他人发送；其次，重点惩治有组织或造成不良后果的行为，例如群主放任成员在群内大量传播淫秽信息，或者向多人、不特定人传播，情节严重时甚至可能构成刑事犯罪；最后，尤其严厉地打击涉及未成年人的传播行为。

不过，公众情绪也折射出他们对这一法律条款未来实施情况的担心：如果仅是私下和好友、恋人或者配偶互发一些私密照片视频，就构成违法了吗？

对此，赵占领律师表示，这种担忧可以理解，但很大程度上是源于对法律概念的误读和对执法原则的误解。“关键在于区分‘淫秽信息’与‘私密信息’。法律禁止传播的是‘淫秽信息’，主要指具体描绘性行为或露骨宣扬色情的物品。而情侣、配偶之间出于情感交流目的互发的私密照片或视频，只要不涉及上述淫秽内容，且未向第三方传播，通常不被视为法律规制的对象。”

赵占领指出，治安管理处罚法的适用遵循“谦抑性”原则，对于不影响社会秩序的私人领域行为，法律没有过度介入的必要。当然，在未经当事人同意的情况下，将私密内容向外界传播，则可能涉嫌侵犯隐私，甚至涉嫌构成犯罪。